以案释法 | 全省工会2021年度法律援助十大典型案例解析（二） 姜堰工会

泰无私

全省工会2021年度法律援助十大典型案例
案例二末位淘汰不合法工会法援助维权南通市总工会


案情介绍
  王某 2010 年入职江苏某计算机系统公司，任普通工程师， 从事软件开发工作。2015 年与公司订立无固定期限劳动合同， 此后每年与公司订立管理岗位聘用合同。2019 年、2020 年，因连续两次年度考核为 C 等次，公司依据规章制度，以王某不胜任工作为由，于 2021 年 3 月向王某发出解除劳动合同通知书。王某不服，认为自身合法权益受到侵害，向南通市总工会申请法律援助。


处理情况
市总工会职工法律援助中心对基本案情进行了初步审核，认为“末位淘汰”是当前很多企业采取的做法，极易侵犯职工合法权益，引发劳动争议。鉴于该案的典型性，市总工会法律工作部部长顾虞丹牵头为王某提供法律援助。援助人员首先向该公司核实基本案情，据公司法务人员介绍，公司《员工考核手册》规定，公司员工考核分为 A、B、C 三等，A 类考核占全体员工 20%，B 类考核占全体员工 70%，C 类考核占全体员工10%，员工若连续两次被考核为 C 等次，则公司有权解除劳动合同。王某因 2019 年、2020 年连续两次被考核为 C 等次，法务人员认为公司据此解除劳动合同符合法律规定。     援助人员认为双方观点存在巨大分歧，必须组织一次当面调解，消除法律理解的歧义，解决双方矛盾。调解会议上，援助人员指出：1. 公司考核制度其实就是末位淘汰制，公司所有员工，无论多优秀，总会有 10% 被考核为 C 等次，而被考核为C 等次与不胜任工作无必然联系，不能画等号；2. 即使考核为 C 等次者被证明确实不胜任工作，也不能直接“末位淘汰”，而应当依据《劳动合同法》第四十条的规定，给予培训或者调整工作岗位，并且再次考核不胜任工作后方可解除；3. 即便前两个问题解决了，还必须满足程序上的要求，即用人单位单方解除劳动合同，必须事先将理由通知工会。此外，援助人员还指出，用人单位解除劳动合同所依据的规章制度，必须具备三个合法性要件，即内容合法、经民主程序制定，并且公示或告知劳动者。只要有一个要件不具备，规章制度在司法实践中就不会被仲裁机构或法院认可。《劳动合同法》第三十九条就用人单位单方解除劳动合同情形采用列举方式，进行了严格限制性规定。本案中用人单位解除劳动合同的理由即使单位规章制度中有规定，但也明显不在《劳动合同法》第三十九条规定范围内，因此不能作为用人单位单方解除劳动合同的依据。在援助人员详实的政策法律宣传下，参与调解会的公司行政负责人与法务人员认识到了公司在管理过程中的缺陷，意识到规章制度存在的潜在劳动用工风险，承诺将修正公司规章制度，并就王某个案进行经济补偿。援助人员征求王某意见，王某认为双方裂痕已深，继续留在企业意义不大，同意解除劳动合同并领取经济补偿金。最终双方一致同意解除劳动合同，公司在经济补偿金以外额外支付 10 个月工资作为赔偿金。

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最终双方一致同意解除劳动合同，公司在经济补偿金以外额外支付 10 个月工资作为赔偿金。